第四章 公司法（第三節(jié) 有限責任公司）

一、有限責任公司的資本制度(P120)

1.出資期限(2006年案例分析題)

(1)有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額，并非實收資本。

(2)全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額(3萬元)，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

2.出資形式(2006年案例分析題、2009年原制度單選題、2009年新制度多選題)

(1)股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。

(2)股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

(3)全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。(這個限制只對于有限責任公司而言，對股份有限公司則沒有限制)

3.股權出資

投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，該股權不得用于出資：

(1)股權公司的注冊資本尚未繳足;

(2)已被設立質(zhì)權;

(3)已被依法凍結(jié);

(4)股權公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓;

(5)根據(jù)法律、行政法規(guī)，股權公司股東轉(zhuǎn)讓股權應當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準。

4.股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

5.出資不實

有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。(只是設立時股東，即“元老”承擔連帶責任。設立后吸納的新股東不承擔連帶責任，這一點經(jīng)常會被考到)

6.抽回出資

有限責任公司成立后，股東不得抽逃出資。(這一點在之前股東財產(chǎn)權利那邊已經(jīng)提到)

二、有限責任公司的組織機構(gòu)

(一)股東會、董事會和監(jiān)事會的職權

1.股東會的職權(P122)

(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。

(2)選舉和更換由非職工代表(職工代表擔任的董事或監(jiān)事需要職工大會選舉產(chǎn)生)擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項。

(3)審議批準董事會或者執(zhí)行董事的報告。

(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。

(5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案。

(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。

(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議。

(8)對發(fā)行公司債券作出決議。

(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。

(10)修改公司章程。

2.董事會的職權(P123)

董事會的一般職權是制訂方案，提交股東會表決通過。董事會有權直接決定的事項包括：

(1)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。

(2)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置。

(3)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理;根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，并決定其報酬事項。

3.監(jiān)事會(不設監(jiān)事會的監(jiān)事)的職權(P124)

(1)檢查公司財務。

(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。

(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。

(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議。

(5)向股東會會議提出提案。

(6)對董事、高級管理人員提起訴訟。

(7)監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。

(8)發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查(調(diào)查費用由公司承擔)。

(二)股東會的會議制度(P122)

1.法定

(1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。

(2)以后的股東會會議

①公司設立董事會的，由董事會召集，董事長主持。董事長不履行職責的，由副董事長主持;副董事長不履行職責的，由半數(shù)以上(≥1/2)董事共同推舉一名董事主持。

②董事會不履行職責的，由監(jiān)事會召集和主持。

③監(jiān)事會不召集和主持的，代表10%以上表決權的股東可以自行召集和主持。

(3)臨時股東會的召開條件

①代表1/10以上表決權的股東提議召開;

②1/3以上的董事提議召開;

③監(jiān)事會(或者不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事)提議召開。

(4)股東會的特別決議

下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過：

①修改公司章程;

②增加或者減少注冊資本;

③公司合并、分立、解散;

④變更公司形式(有限責任公司變更為股份有限公司)。

2.先約定后法定

(1)會議通知

召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

(2)表決權

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規(guī)定的除外。

(3)會議簽名

股東應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。

(二)股東會的會議制度

3.股東會決議的無效和撤銷(P123)

(1)股東會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

(2)股東會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

(三)董事會和監(jiān)事會

1.董事會的組成(P123)

(1)有限責任公司董事會由3～13人組成。

(2)兩個以上的國有企業(yè)投資設立的有限責任公司，董事會成員中應當包括職工代表;其他有限責任公司董事會成員中也可以有職工代表(也可以沒有)。

(3)董事會設董事長一人，可以設副董事長。

(4)有限責任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。(不一定是選舉)

(5)董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)(3人)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。

2.小公司的特別規(guī)定

(1)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

(2)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1～2名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。

3.董事、高級管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書)不得兼任監(jiān)事。

(四)一人有限責任公司的特別規(guī)定(P125～P126)

1.注冊資本

一人有限責任公司的注冊資本最低為10萬元，股東應當一次足額繳納出資，不允許分期繳付。

2.“計劃生育原則”

一個自然人只能投資設立1個一人有限責任公司，該一人有限責任公司不能再投資設立新的一人有限責任公司。

3.公示

一人有限責任公司應當在公司登記時注明自然人獨資或者法人獨資，并在營業(yè)執(zhí)照中載明。

4.公司章程

一人有限責任公司的公司章程由股東制定。

5.組織機構(gòu)

(1)一人有限責任公司不設股東會，股東作出決議時，應當采用書面形式。

(2)一人有限責任公司可以設1名執(zhí)行董事，不設立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

(3)一人有限責任公司可以設1～2名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。

6.財務監(jiān)督

一人有限責任公司應當在每一個會計年度結(jié)束時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。

7.法人的人格否定原則

一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。(前面一開始已經(jīng)說過這個問題)

(五)國有獨資公司的特別規(guī)定(P126)

1.國有獨資公司不設股東會。

2.董事會

(1)董事會中必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生;其他董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。

(2)設董事長1人，可以設副董事長(也可以不設副董事長)。

(3)董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。

(4)國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他公司兼職。

(5)國有獨資公司設經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。

3.監(jiān)事會

(1)監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。

(2)監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，但監(jiān)事會中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。

(3)監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。

三、有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓(P127～P128)

(一)股權轉(zhuǎn)讓

1.對內(nèi)轉(zhuǎn)讓

有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權。股東之間只要雙方協(xié)商一致，即可轉(zhuǎn)讓;但是公司章程對股東之間股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.對外轉(zhuǎn)讓

(1)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

(2)股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

(3)不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

(4)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

(5)公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。即公司章程可以對股權轉(zhuǎn)讓作出與《公司法》不同的規(guī)定。

4.人民法院強制執(zhí)行的股權轉(zhuǎn)讓

人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。

(二)異議股權的回購請求權

1.法定條件

有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;

(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;

(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

2.法定程序

自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。(兩個日期不要混淆了)